李佳琦“OMG买它”声音商标申请，引起了公众对商业场景中个性化声音的价值、使用和保护的关注。但个性化≠商标识别区分度，声音商标门槛极高，以保护长期使用获得显著性的知名“老音”为主流，“新声”跻身困难，且无法限制非商标性模仿他人声音牟利。呼之欲出的《民法典》确立了自然人声音参照肖像权保护的原则，声音权确立为新型人格权和商品化权，有对世排他效力，模仿其声音不当牟利或可得到救济。再加上著作权/表演者权保护、反仿冒/虚假宣传等不当竞争保护，个性化声音商业利用保护路径更为多元。划时代意义《民法典》及保护声音权规定盼早日通过生效。 作者 | 王桢 北京润创律师事务所 一 声音商标 权利保护明晰稳定、许可维权简便，申请虽易，但注册门槛极高，以长期使用获得显著性的“老音”为主流，“新声”跻身困难、抢注者亦望而却步，但对非标识性模仿他人声音牟利的约束有限 1.声音商标“后浪”？李佳琦“OMG买它”声音商标申请引发热议，普及了声音商标的知识，也引起新困惑[1]。声音在2013年第三次《商标法》修改中升级为法定商标构成要素，已为公众了解。品牌成为注册商标，即可对品牌专有支配、垄断使用、排除阻止他人仿冒，可以授权许可他人、增广品牌触达面，还可以作为财产先占囤积、转让质押、变现金钱。首先是其财产性，引发了头部主播们的新焦虑，姓名肖像商标频繁被抢注的前浪未息，声音商标抢注的后浪已起了吗？对其专用性，质疑者在问主播怎么可以垄断大众白话，跟风主播电商们则担心，OMG再也无法愉快地使用了吗？答案是，至少按照目前的法律框架和实务操作环境，这些焦虑担心质疑都超前了。 2.抢注投机者极少染指：声音获得注册商标保护，应当满足四大方面的条件，形式确定易认、有显著性（识别区分性）、符合公序良俗、无在先冲突权益。每一方面的判断操作规则都满是“行话黑话”，纷繁庞杂、与时俱增，规则解释适用更是充满艺术性。规则复杂不确定，机会成本趋高，追求短平快的抢注投机者染指声音商标的意愿并不高。声音商标申请人主要为实力企业，电子通信互联网、电商、传媒巨头居多。网红金句被以传统文字图形形式抢注，仍是阻击防御主战场。 3.公认“老音”的确权为保护主流：实务中，声音商标获准注册保护的门槛极高、条件苛刻、限定严格。目前获准保护的，都是经过长期持续使用获得显著性（第二含义）的声音标识，只是对已经符合我国社会普遍认知、与所属商家已建立唯一对应关系、早已在实质发挥识别区分功能“老（声）音（商）标”的确权，而且确认专用权的范围严格限于已使用的知名商品服务。如，我国第一枚注册声音商标，是早已家喻户晓的中国国际广播电台节目开始曲（2016年核准）。其他获准保护更是耳熟能详的声音，如诺基亚开屏/关机声音，《新闻联播》片头曲等等。 再如[2]，“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”，腾讯公司为其QQ软件独创设计的新消息提示音，自1999年上线以来早已广为人知；腾讯为其申请声音商标时，QQ注册用户和月活用户就已高达8.9亿和8.5亿多。但是，该商标申请和复审阶段，商标局、商标评审委员都认为过于简单/普通、缺乏显著性，被驳回。随后行政诉讼中，一、二审法院也都没认可该提示音具有内在显著性，但采信了腾讯提交的大量持续使用宣传和知名度高等证据，认定该提示音与QQ软件、腾讯公司之间已经建立了稳定的对应关系，该商标具有识别服务来源的功能、具备了显著性，予以核准注册。目前核准注册的声音商标，多是类似QQ提示音这种近乎于公认的标识性声音，而即使QQ音都经过四级程序审查。 （2018）京行终3673号 扫描二维码 查看判决书 更为严格的是，二审法院还明确限制了该商标核定保护的服务项目，仅审定了QQ已大量使用的知名即时通讯服务（如信息传送、电子邮件），对QQ未使用但被一审法院核准保护的服务(如电视播放、新闻社)，明确予以排除专用权保护。 4.个性化十足≠识别区分性—“新声”为何难以注册：李佳琦声音商标这样描述的，“语速较快，奔放有力，极具情绪调动性，声音具有极强的个人风格和识别度。很多文字自带BGM、见字如闻，极具辨识度，与某些艺人、场景几乎能一一对应，但仍难以注册为商标，道理何在？